Основывая предприятие или входя в него как участник (акционер), лицо (юридическое или физическое) почти всегда рассчитывает на получение прибыли. И тогда речь заходит о дивидендах.
Рассмотрим, что такое дивиденды.
В украинском законодательстве есть несколько определений термина «дивиденды». Так, в ст. 116 Гражданского кодекса Украины (далее — ГКУ), ст.ст. 88, 167 Хозяйственного кодекса Украины и ст. 10 Закона № 1576
говорится о дивидендах как части прибыли, получаемой участником от деятельности хозяйственного общества. Согласно ст. 30 Закона № 514, дивидендом является часть чистой прибыли акционерного общества, выплачиваемая акционеру из расчета на одну принадлежащую ему акцию определенного типа и/или класса. Что касается сферы налогообложения, определение понятия «дивиденды» приведено в пп. 14.1.49 НКУ.
Базой для расчета и выплаты дивидендов является чистая прибыль предприятия как часть балансовой прибыли предприятия, которая остается в его распоряжении после уплаты налогов, сборов и прочих обязательных платежей.
Дивиденды могут быть выплачены как за счет чистой прибыли, полученной по результатам отчетного года, так и за счет нераспределенной прибыли прошлых лет. Кроме того, в акционерных обществах при отсутствии или недостаточности чистой и/или нераспределенной прибыли дивиденды по привилегированным акциям выплачиваются за счет резервного капитала акционерного общества или специального фонда (ч. 5 ст. 14 Закона № 514). Порядок формирования и использования специального фонда для выплаты дивидендов по привилегированным акциям утвержден решением НКЦБФР от 29.09.2011 г. № 1376.
Несколько слов стоит сказать и о форме выплаты дивидендов. Статьей 30 Закона № 514 четко предусматривается, что в акционерных обществах дивиденды должны выплачиваться только в денежной форме.
Подобное ограничение предусмотрено и для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью. Частью 2 ст. 26 Закона № 2275 установлено: выплату дивидендов можно осуществить денежными средствами, если иное не установлено единогласным решением общего собрания участников, в котором приняли участие все участники общества.
Отметим: данное положение Закона № 2275 вступает в силу 17.06.2018.
Для всех остальных видов хозяйственных обществ похожих ограничений нет. Правда, заметьте: на сегодняшний день действуют установленные пп. 19 п. 6 постановления Правления НБУ от 13.12.2016 г. № 410 ограничения на операции по купле, перечислению иностранной валюты с целью возврата за рубеж иностранному инвестору дивидендов.
Порядок выплаты дивидендов
Порядок выплаты дивидендов устанавливается как законодательством, так и учредительными документами, а также другими локальными актами предприятия.
Скажем, особенности выплаты дивидендов предприятиями, у которых есть корпоративные права государства, прописаны в ст. 11 Закона №185, а также в постановлениях Кабмина, издаваемых ежегодно.
Процедура выплаты дивидендов для акционерных обществ установлена ст. 30 Закона № 514, а более детализирована — в Порядке выплаты акционерным обществом дивидендов, утвержденном решением Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 12.04.2016 г. № 391.
Однако в любом случае положение относительно порядка выплаты дивидендов должно быть прописано в учредительных документах предприятия. На это также акцентировано внимание в письме Минюста от 10.06.2011 г. № 379-0-2-11-8.1.
Собственно, решение о выплате дивидендов и их размере принимается высшим органом управления предприятием.
На заметку
Решение о выплате дивидендов акционерам не может быть принято в судебном порядке. Это подчеркивается и в п. 3.1 Постановления № 4. Ведь, в частности, согласно п. «д» ч. 5 и ч. 6 ст. 41, ст. 59 Закона № 1576, п.п. 11, 12 ч. 2 ст. 33 Закона № 514 утверждение годовых результатов деятельности юридического лица, порядка распределения прибыли, срока и порядка выплаты части прибыли (дивидендов) относится к исключительной компетенции общего собрания.
Суд вправе принять решение о взыскании дивидендов только при наличии решения общего собрания юридического лица о направлении прибыли на выплату дивидендов, на основании которого определяются размер надлежащих истцу-участнику (акционеру, члену) дивидендов, сроки и порядок их выплаты.
Для предприятий, в уставном капитале которого есть корпоративные права государства, решение о выплате дивидендов должно быть принято не позднее 1 мая следующего года (ст. 11 Закона № 185).
Вместе с тем заметьте: как разъяснил Фонд государственного имущества Украины в письме от 14.07.2016 г. № 10-51-13533, хозобществам, которые до 1 мая года, следующего за отчетным, не приняли решение о выплате дивидендов, проводя исчисление части чистой прибыли, которая должна быть уплачена в госбюджет, следует брать для базы расчета общий размер чистой прибыли общества, полученной в отчетном году.
В акционерных обществах дивиденды по привилегированным акциям выплачиваются раз в год, учитывая абз. 2 ч. 2 ст. 30 Закона № 514.
Периодичность выплаты дивидендов по простым акциям, а также дивидендов участникам всех остальных хозяйственных обществ законодательством не определена. Это означает, что уставом, например, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью может быть предусмотрена ежеквартальная или даже ежемесячная выплата дивидендов (хотя целесообразность такой частой выплаты дивидендов вызывает сомнения).
Остановимся на размере дивидендов. В акционерных обществах по простым акциям он устанавливается общим собранием акционеров. Для владельцев привилегированных акций размер дивидендов всех классов всегда фиксированный и прописывается в уставе акционерного общества (ч. 3 ст. 30 Закона № 514). В других хозяйственных обществах размер дивидендов устанавливается, как правило, по решению высшего органа управления.
На практике зачастую возникает следующий вопрос: может ли претендовать на дивиденды акционер, продавший свои акции, или участник, вышедший из хозяйственного общества до выплаты дивидендов?
Что касается ООО — согласно ст. 10 Закона № 1576 право на получение дивидендов имеет лицо, являющееся участником хозяйственного общества (кроме акционерного) на момент начала их выплаты.
Обратите внимание:с 17 июня 2018 года Закон № 1576 прекращает регулировать деятельность ООО и ОДО.
Касаемо акционерных обществ все иначе. В соответствии со ст. 30 Закона № 514, в акционерном обществе составляется перечень лиц, имеющих право получать дивиденды по простым и привилегированным акциям. И если акционер, включенный в данный перечень, продал свои акции до начала выплаты дивидендов, но уже после составления этого перечня, за ним все равно сохраняется право на их получение.
Сроки выплаты дивидендов и ответственность за их невыплату
Учитывая ч. 2 ст. 30 Закона № 514, дивиденды по простым акциям должны быть выплачены в течение 6-ти месяцев со дня принятия собранием акционеров соответствующего решения. По привилегированным акциям дивиденды следует выплатить не позднее 6-ти месяцев по окончании отчетного года.
Хозяйственные общества, в уставном капитале которых есть корпоративные права государства, уплачивают в Государственный бюджет Украины дивиденды в срок не позднее 1 июля года, следующего за отчетным (ч. 5 ст. 11 Закона № 185).
Для всех остальных хозяйственных обществ не предусмотрены четкие сроки для выплаты дивидендов. То есть они могут быть установлены как учредительными документами, так и решением высшего органа управления.
Поскольку обязательство по выплате дивидендов относится к денежным, за его нарушение для предприятия наступают последствия, предусмотренные ст. 625 ГКУ (уплата долга с учетом инфляции и 3% годовых) (см. п.3.4 Постановления № 4).
Если речь идет о хозяйственном обществе, в котором есть корпоративные права государства, за несвоевременную уплату дивидендов, которая приходится на долю государства, взыскивается пеня в размере двойной учетной ставки НБУ за каждый день просрочки платежа, начиная со следующего дня после наступления срока платежа и по день уплаты включительно. В этом случае пеня начисляется согласно Порядку начисления пени на сумму дивидендов на государственную долю, несвоевременно уплаченных хозяйственным обществом, в уставном капитале которого есть корпоративные права государства, и хозяйственным обществом, 50 и более процентов акций (долей, паев) которого находятся в уставном капитале хозяйственного общества, доля государства которого составляет 100 процентов, утвержденному приказом Минэкономразвития от 02.07.2013 г. № 725. Так, решение о начислении пени оформляется приказом, который подписывает Министр экономического развития и торговли Украины или его первый заместитель, заместители. В приказе указываются, в частности, сумма пени, ее расчет и сроки уплаты.
Кроме того, если в установленные сроки дивиденды не были выплачены акционерным обществом, его должностные лица могут быть привлечены к административной ответственности на основании ст. 1635 Кодекса Украины об административных правонарушениях.
Для взыскания задолженности по дивидендам установлен стандартный срок исковой давности продолжительностью в 3 года. При этом необходимо учитывать следующее: поскольку спор о взыскании дивидендов относится к корпоративным, он подлежит рассмотрению в суде по местонахождению юридического лица (ст. 30 Хозяйственного процессуального кодекса Украины). При этом не имеет значения, кто является акционером (участником) хозяйственного общества — физическое или юридическое лицо.
Можно ли не выплачивать дивиденды
В случае если по итогам года предприятие не получило прибыли, то о выплате дивидендов речь не идет (за исключением держателей привилегированных акций). Кроме того, для акционерных обществ определенные ограничения по выплате дивидендов установлены ст. 31 Закона № 514. Правда, с 17 июня для ООО и ОДО заработают отдельные ограничения.
Так, общество не будет иметь права принимать решение о выплате дивидендов или выплачивать дивиденды, если:
- Общество не осуществило расчеты с участниками общества в связи с прекращением их участия в обществе или правопреемниками участников общества;
- Имущества общества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, срок выполнения которых наступил, или будет недостаточно в результате принятия решения о выплате дивидендов или осуществления выплаты.
Общество не имеет права выплачивать дивиденды участнику, полностью или частично не внесшему свой вклад.
Что касается других хозяйственных обществ, ограничения в части выплаты дивидендов могут быть предусмотрены учредительными документами, локальными актами или решением высшего органа управления.